[信托時評]財產(chǎn)權信托：法律制度亟待完善
來源：www.beiwo888.cn 時間：2004-08-30
“中信信托華融資產(chǎn)處置信托項目”，和“中誠信托中國工商銀行寧波市分行不良貸款處置信托項目”，是兩個利用資產(chǎn)證券化思路處置不良資產(chǎn)的項目，操作流程基本相同，其中只有一個區(qū)別，而正是這個區(qū)別導致了兩者截然不同的命運：前者成功操作，后者的進程則一拖再拖。原因何在？筆者認為是由于財產(chǎn)權信托的相關法律制度欠缺造成的。
“中信項目”主要操作分兩步：第一步，華融公司與中信信托簽訂《華融資產(chǎn)處置財產(chǎn)信托合同》，華融公司將擬處置的債權資產(chǎn)設定為信托財產(chǎn)，并將其轉(zhuǎn)移給中信信托持有華融公司作為信托財產(chǎn)的受益人；第二步，信托受益權分割為優(yōu)先級受益權和次級受益權，華融公司將優(yōu)先級受益權轉(zhuǎn)讓給投資者。
“中誠項目”的操作也基本如此，但在第二步里面有一個不同。在“中信項目”中，優(yōu)先級受益權轉(zhuǎn)讓給人數(shù)有限的特定投資者，而“中誠項目”中，擬向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓，而這步操作被監(jiān)管層叫停。正因如此，2004年4月就已經(jīng)完成全部前期工作準備進入實質(zhì)性操作的“中誠項目”，一拖再拖，直到2004年7月1日，中國工商銀行寧波市分行和中誠信托才簽訂《不良貸款證券化財產(chǎn)信托》，完成第一步操作，但第二步操作怎么進行，并無公開信息，筆者認為基本上不會超出如下三個選擇：第一，向“中信項目”，一樣，將優(yōu)先受益權轉(zhuǎn)讓給人數(shù)有限的特定投資者；第二，中誠信托對應發(fā)一個資金信托計劃，信托資金用于購買上述優(yōu)先受益權；第三，爭取監(jiān)管層放行。
信托受益權向人數(shù)有限的特定投資者轉(zhuǎn)讓可以，向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓則不可以，法律依據(jù)何在？相關人士給出了兩個解釋。
第一，向人數(shù)有限的特定投資者轉(zhuǎn)讓受益權，屬于合同轉(zhuǎn)讓，受《合同法》、《信托法》的調(diào)整，不受我國證券法規(guī)的調(diào)整，向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓受益權，就得發(fā)行信托受益憑證，而信托受益憑證受我國證券法規(guī)的調(diào)整。但這樣的解釋是立不住腳的?！蹲C券法》第二條規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券的發(fā)行和交易，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定”，它對證券類型采用的是有限列舉方式，指明了三種類型—股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券。其次，從證券法之外的其他規(guī)定來看，公開發(fā)行和交易的其他有價證券有依據(jù)國務院企業(yè)債券管理條例發(fā)行的企業(yè)債券、依照國務院相關規(guī)定發(fā)行和交易的國債、金融債，還有依據(jù)證監(jiān)會規(guī)定發(fā)行和交易的證券投資基金。可見，信托受益憑證并不屬于我國證券法規(guī)的調(diào)整范圍。
第二，信托的相關法律規(guī)定，信托投資公司不得發(fā)行任何形式的受益憑證。筆者遍查《信托法》和《信托投資公司管理辦法》，并沒有找到相關條款，倒是在《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第四條看到有類似規(guī)定，但這僅限于信托投資公司資金信托業(yè)務，因此，此規(guī)定對于財產(chǎn)權信托并不適用。
新近出臺的《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于進一步加強信托投資公司監(jiān)管的通知》規(guī)定：“按審慎監(jiān)管的原別，加強對財產(chǎn)權信托的監(jiān)管，在財產(chǎn)權信托管理辦法頒布前，以財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓等方式進行資金募集的業(yè)務，要按照資金信托業(yè)務的監(jiān)管原則進行監(jiān)管。”但是監(jiān)管原則到底是什么？就“中信項目”和“中誠項目”而言，涉及的一個問題就是財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓這種方式進行資金募集的業(yè)務，是不是也要像資金信托一樣采取私募形式，即一是不得通過報刊、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳，二是每份財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓金額不得低于5萬元，三是財產(chǎn)受益權受讓人不得超過200人（目前國內(nèi)已經(jīng)開展的幾筆財產(chǎn)權信托業(yè)務，在相關文件中并沒有明確限定受益權受讓人人數(shù)，在相關信息披露中，也沒有公開最終的受益權受讓人人數(shù)）。
當然問題不限于此。而這些問題不清楚，信托公司在開展業(yè)務中，就會有很多疑惑，也會像中誠信托那樣在業(yè)務開展中遇到波折，這于各方都是不利。因此，盡快制訂財產(chǎn)權信托管理辦法，明確財產(chǎn)權信托相關問題，完善財產(chǎn)權信托相關法律制度，對中國信托業(yè)的發(fā)展意義重大。
“中信項目”主要操作分兩步：第一步，華融公司與中信信托簽訂《華融資產(chǎn)處置財產(chǎn)信托合同》，華融公司將擬處置的債權資產(chǎn)設定為信托財產(chǎn)，并將其轉(zhuǎn)移給中信信托持有華融公司作為信托財產(chǎn)的受益人；第二步，信托受益權分割為優(yōu)先級受益權和次級受益權，華融公司將優(yōu)先級受益權轉(zhuǎn)讓給投資者。
“中誠項目”的操作也基本如此，但在第二步里面有一個不同。在“中信項目”中，優(yōu)先級受益權轉(zhuǎn)讓給人數(shù)有限的特定投資者，而“中誠項目”中，擬向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓，而這步操作被監(jiān)管層叫停。正因如此，2004年4月就已經(jīng)完成全部前期工作準備進入實質(zhì)性操作的“中誠項目”，一拖再拖，直到2004年7月1日，中國工商銀行寧波市分行和中誠信托才簽訂《不良貸款證券化財產(chǎn)信托》，完成第一步操作，但第二步操作怎么進行，并無公開信息，筆者認為基本上不會超出如下三個選擇：第一，向“中信項目”，一樣，將優(yōu)先受益權轉(zhuǎn)讓給人數(shù)有限的特定投資者；第二，中誠信托對應發(fā)一個資金信托計劃，信托資金用于購買上述優(yōu)先受益權；第三，爭取監(jiān)管層放行。
信托受益權向人數(shù)有限的特定投資者轉(zhuǎn)讓可以，向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓則不可以，法律依據(jù)何在？相關人士給出了兩個解釋。
第一，向人數(shù)有限的特定投資者轉(zhuǎn)讓受益權，屬于合同轉(zhuǎn)讓，受《合同法》、《信托法》的調(diào)整，不受我國證券法規(guī)的調(diào)整，向人數(shù)不限的非特定投資者轉(zhuǎn)讓受益權，就得發(fā)行信托受益憑證，而信托受益憑證受我國證券法規(guī)的調(diào)整。但這樣的解釋是立不住腳的?！蹲C券法》第二條規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券的發(fā)行和交易，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定”，它對證券類型采用的是有限列舉方式，指明了三種類型—股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券。其次，從證券法之外的其他規(guī)定來看，公開發(fā)行和交易的其他有價證券有依據(jù)國務院企業(yè)債券管理條例發(fā)行的企業(yè)債券、依照國務院相關規(guī)定發(fā)行和交易的國債、金融債，還有依據(jù)證監(jiān)會規(guī)定發(fā)行和交易的證券投資基金。可見，信托受益憑證并不屬于我國證券法規(guī)的調(diào)整范圍。
第二，信托的相關法律規(guī)定，信托投資公司不得發(fā)行任何形式的受益憑證。筆者遍查《信托法》和《信托投資公司管理辦法》，并沒有找到相關條款，倒是在《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第四條看到有類似規(guī)定，但這僅限于信托投資公司資金信托業(yè)務，因此，此規(guī)定對于財產(chǎn)權信托并不適用。
新近出臺的《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于進一步加強信托投資公司監(jiān)管的通知》規(guī)定：“按審慎監(jiān)管的原別，加強對財產(chǎn)權信托的監(jiān)管，在財產(chǎn)權信托管理辦法頒布前，以財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓等方式進行資金募集的業(yè)務，要按照資金信托業(yè)務的監(jiān)管原則進行監(jiān)管。”但是監(jiān)管原則到底是什么？就“中信項目”和“中誠項目”而言，涉及的一個問題就是財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓這種方式進行資金募集的業(yè)務，是不是也要像資金信托一樣采取私募形式，即一是不得通過報刊、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳，二是每份財產(chǎn)受益權轉(zhuǎn)讓金額不得低于5萬元，三是財產(chǎn)受益權受讓人不得超過200人（目前國內(nèi)已經(jīng)開展的幾筆財產(chǎn)權信托業(yè)務，在相關文件中并沒有明確限定受益權受讓人人數(shù)，在相關信息披露中，也沒有公開最終的受益權受讓人人數(shù)）。
當然問題不限于此。而這些問題不清楚，信托公司在開展業(yè)務中，就會有很多疑惑，也會像中誠信托那樣在業(yè)務開展中遇到波折，這于各方都是不利。因此，盡快制訂財產(chǎn)權信托管理辦法，明確財產(chǎn)權信托相關問題，完善財產(chǎn)權信托相關法律制度，對中國信托業(yè)的發(fā)展意義重大。
(xintuo摘自中國證券報)